近些年来，在相当长的一个时期，体育赛事网络直播相关版权保护问题一直是版权领域广受关注的热点，不同的参与者重点围绕直播所涉及的内容表现形式是否构成版权保护的客体、应不应该受到保护，以及受到何种保护，开展了激烈的讨论。但到目前为止，可以说是观点各异，没有形成共识。
笔者认为，版权法律制度是市场经济与技术发展的产物，技术的不断发展和运用既对现行版权法律制度提出了新的挑战，同时又推动着该制度不断完善。当前，大家正在讨论的体育赛事网络直播有关版权问题，源于网络技术的发展和运用，而且感到解决这一问题，从现行《著作权法》中还难以找到一对一的直接答案，或者说现行法律虽有规定，但如何理解规定仍存在不同的看法，所以需要从事实、理论和法律层面进行新的论证并达成一定的共识，从而得到解决问题的“新钥匙”。
当然，在论证问题的过程中出现不同的观点和看法是极为正常的。笔者认为，对于不同的观点和看法，持不同立场的参与者可以不赞同对方的见解，但应该尊重对方的表达。因为，在讨论问题的过程中出现的任何观点和看法都不会产生直接的法律效果，也不可能产生直接的正负社会效应，对最终解决问题都具有建设性作用。但是，如果这些观点和看法直接转化为司法审判和行政处罚的依据，且对同类性质的案件产生了截然不同的处理结果，这样就会出现问题，就会影响法律以及司法和行政的权威，影响社会的公平正义。因此，通过讨论和交流继续寻找符合事实规律和法律原则的破解网络直播有关版权问题的方案是十分必要的。
三四年前，笔者曾经就此问题发表过自己的看法。近两三年中，社会对该问题的讨论从未停止过，进入司法救济程序的此类案件也越来越多，而且无论是讨论的观点还是审判结果仍然不尽相同。因此，笔者拟结合当前人们对该问题的不同观点，再谈谈自己的一孔之见，以供同仁们批判和商榷。
讨论的逻辑起点是 体育赛事节目版权问题
凡事都得有一个共同的逻辑起点。笔者认为，就体育赛事网络直播版权问题而言，不是讨论体育赛事网络“直播”的版权保护问题，而是讨论网络直播“体育赛事节目”的版权问题，这是讨论该问题的逻辑起点。
笔者个人观点：“直播”是指针对特定的即时景象，通过信息技术手段，将与实景同步的某种表达形式对外进行传（播）送的信息传播行为。“直播”包括3个关键要素，一是“即时景象”，指自然江河山川和人类社会活动（包括会议、庆典、文艺表演、体育竞技等）等当下存在或正在进行的现实景象；二是“信息技术”，指能够将即时景象信息传递出去的广播、电视、网络等技术手段；三是“表达形式”，指反映即时实景的内容，包括文字、声音和声像画面等。“直播”传（播）送的即时景象不限于体育赛事，能够涵盖人类自然和社会生活的方方面面。“直播”的技术形态也不仅限于互联网，还包括广播、电视、移动互联网等。比如，广播直播主要通过语言的方式传送即时景象，电视直播以声像画面的方式传送即时景象，而互联网则以图文和声像画面两种方式传送即时景象。但无论是通过广播还是电视、网络直播即时景象，都属于信息传播行为，而行为本身不是版权保护的客体。因此，讨论体育赛事有关版权保护问题，不应该将其指向聚焦到“直播”概念上，而应该将其导向“直播”传送的内容――“体育赛事节目”所承载的内容，即所展现的即时景象的语言、图片、文字和声像画面等表达是否构成版权保护客体上。
体育赛事节目受不受《著作权法》保护存在三种观点及原因分析
当前，人们对体育赛事节目即所承载的语言（声音）、图片、文字和声像画面表达（以下讨论问题时，主要以网络直播涉及的有伴音和无伴音连续声像画面为主）是否构成版权保护的客体，受不受《著作权法》保护，主要存在以下几种观点和看法：
其一，认为体育赛事节目不构成《著作权法》所定义的作品，不应受到《著作权法》保护；
其二，认为体育赛事节目虽然构成《著作权法》意义上的作品，但不属于《著作权法》规定的作品范围，所以不应受到《著作权法》保护；
其三，认为体育赛事节目符合《著作权法》保护客体的构成要件，可视不同情况，依据《著作权法》分别以口头作品、文字作品、电影作品以及录像制品受到保护。
观点一：关于“体育赛事节目不构成《著作权法》所定义的作品，不应受到《著作权法》保护”观点的理由分析。
持这一观点的人认为体育赛事节目（声像画面）不符合《著作权法》关于作品“独创性”构成要件，以及电影作品“固定”构成要件。
理由一：体育赛事节目是对赛事本身的忠实记录，是对赛事进程被动选择，且缺乏主导性，所以不具独创性；
理由二：体育赛事直播过程中，整体比赛画面并未被稳定地固定在有形载体上，其并不能满足电影作品中有关固定的要求。
理由一分析：首先，对持该观点第一个理由的分析：该理由有3个关键词，“忠实记录”“被动选择”“缺乏主导性”，从而得出“不具独创性”的结论。
其一，“忠实记录”不具独创性理由混淆了不受版权保护的客观事实与根据客观事实创作作品的关系。我们知道体育赛事是一种竞技活动，与婚庆活动和自然山水一样，其本身并不是版权保护的客体，但是它不排斥人们通过笔、照相和摄像设备，以文字、照片和影像画面的形式反映出来，形成版权意义上的文字作品、摄影作品和电影（类电）作品或者录像制品。比如，桂林山水作为自然景观，不是版权保护的客体，但当某人将相机的镜头对准它并按下快门时所形成的“漓江晨曦”照片，毫无疑问是对自然实景的客观记录，而没有人会以不具独创性为由，怀疑其版权意义上摄影作品的性质；再引申一步，如果手持相机的人将镜头对准桂林山水实景时，不是按下摄影快门，而是启动摄像功能，是不是对桂林山水实景的忠实记录？所形成的“山水相连、竹筏穿梭、鱼鹰戏水、游人欢笑”有伴音和无伴音的“十里画廊”优美影像画面，与前面提到的“漓江晨曦”照片相比，虽然不能武断地说独创性提高了，难道能说其独创性反而更低了吗？前者可作为版权保护的摄影作品，后者就不能成为版权意义上的类电作品或录像制品吗？
同理，面对正在进行的俄罗斯世界杯足球比赛，体育记者手持摄录像设备，面对同样的比赛场景，分别拍下单幅照片和摄制双方激烈对抗的动态影像画面，其结果是不是与前面列举的桂林山水情形相同呢？照片与影像画面独创性谁高、谁低还需要重新论证吗？面对同样不受版权保护的体育赛事和自然景观，同样以笔、照相和摄像设备，以文字、照片和影像画面形式反映出来，如果前者不属于版权保护的客体，后者则受到版权保护，试问逻辑何在？
可能有人会说，请不要转移话题，现在是讨论体育赛事节目直播的版权问题，你只字不提直播，却大谈摄影和摄像问题，同样在逻辑上讲不通。说得好，讨论体育赛事节目版权问题是以直播为前提的，离开直播谈体育赛事节目的版权问题，会脱离讨论的主题。但是，笔者在前面“讨论问题的逻辑起点”部分已经专门阐述了“直播”问题。并重点强调其是一种信息传播方式，而包括直播在内的任何传播方式都不可能改变其传播内容的性质。具体讲每一个影像画面的形成，与先制作再传播（录播）或者边制作边传播（直播）没有必然的因果关系。因此，以“忠实记录”之名否定根据不受版权保护体育赛事实景摄制的声像画面的“独创性”是站不住脚的。
其二，“被动选择”“缺乏主导性”不具独创性理由，是对摄制体育赛事节目（影像画面）重大的误解。来看一个体育竞赛实景直播模拟，即世界体操锦标赛在北京举行，马上将进行男子6个单项决赛，来自数十个国家和地区的40余名运动员参加角逐，参赛国家和地区经赛事主办方批准（非版权意义的赛事控制权），携带直播设备入场直播比赛实况，他们面对同样的单杠、双杠、跳马、吊环、自由体操、鞍马6个单项平行排列的赛场安排，同样一批参赛的运动员、同样的比赛流程、同样的比赛周边环境，向所在国家和地区的观众直播其制作的比赛进程的现场景象。问题是，这些所有参与直播的传送方所摄制的赛事实景影像画面（体育赛事节目）有没有一个完全相同的？答案非常清楚“没有”。
为什么面对如此众多的相同条件的现场实景会出现不同的直播结果，其原因是不同的国家和地区对体育比赛的欣赏观念和欣赏需求不同，还与6个单项中有没有其运动员参加、其运动员能取得什么样的成绩以及本国（地区）观众更喜欢什么样的比赛花絮等众多因素有关。简言之，“不同”缘于不同的需求所产生的不同选择。在现实生活中，对任何不受版权保护的自然景象和社会活动，人人都有通过笔、照相机、摄影机进行创作和传播的权利（当然有权利不等于有能力）。比如在某体育场正在进行一场开放式的足球比赛，入场的观众人人都可以拿出手机对正在进行的比赛实景进行摄像，其结果肯定是千人百面各不相同，而导致不同结果的原因正是自我主导和自己选择。因此，所谓体育赛事节目摄制是“被动选择”“缺乏主导性”的，进而否定其结果的独创性是一个伪命题，在现实中是根本不存在的。
理由二分析：该理由的核心是指，直播指向的“体育赛事节目”没有固定，不符合电影作品“摄制在一定介质上”的构成要件，所以体育赛事节目（声像画面）不构成作品。其实这涉及声像画面摄制与声像画面传送的基本常识问题。
一般人都知道摄制是传播的前提，是先摄制后传播（也称录播或延时播），还是边摄制边传播（直播），只能反映摄制内容传播信息的时效问题，摄制所产生的声像画面不会因为直播或延时播的传送方式不同而有所改变。而体育赛事直播过程，同时完成了三件事，一是摄，即将实景场面拉入镜头；二是固，即将纳入镜头的画面以数字或模拟信号的方式固定在介质上；三是传，即与现场实景同步将纳入镜头的画面传送出去。笔者可以举出大量的事例证明，电视台或互联网在直播体育赛事过程中已经完成了声像画面的固定。比如羽毛球、排球比赛的鹰眼回放和跳水比赛的慢动作回放，如果没有先前的固定，回放从何而来？持非固定观点的人会说，其强调的是“现场直播过程中，整体比赛画面并未被稳定地固定在有形载体上，其并不能满足电影作品中固定的要求”。
笔者认为这样的观点更不值得一驳，难道电影作品的固定要件还分局部和整体吗？如果真是这样，不法分子盗用正在拍摄但尚未全部完成的电影作品，并以该电影尚未完成整体的稳定固定为由逃避法律责任吗？笔者认为答案应该是不辩自明的。
观点二：关于“体育赛事节目不属于《著作权法》明确列举作品种类范畴，不应受到《著作权法》保护”观点的理由分析。
持这一观点的人并不否认体育赛事节目的作品属性，但认为它不在《著作权法》第三条规定的作品范畴，因此不应该受到《著作权法》的保护。
理由分析：在分析这一问题前，笔者冒昧地向立法者提一个问题：凡是不在《著作权法》第三条规定范畴的其他各种作品，《著作权法》都不给予保护吗？当然，单凭假设性的提问是解决不了问题的，只有回到理性层面，从法律精神和法律逻辑两个层面进行分析，才能找到问题的答案。
先从法律精神层面看，众所周知作品是版权保护的客体，《伯尔尼公约》第二条受保护的作品规定：“‘文学和艺术作品’是指文字、科学和艺术领域内以任何方法或形式表现的一切产物，诸如……”该公约指南针对该条款作了进一步阐述：“公约首先提出保护文学、科学和艺术领域内的一切产物的总括原则，其次规定作品的表现形式或方法绝不影响对它的保护。”《伯尔尼公约》的这一规定及其指南的阐述，体现了对作品保护的法律精神。中国是该公约的成员国，在作品保护问题上是不是应该遵循国际公约规定这一总括原则？
再从法律逻辑层面看，不可否认，《著作权法》（