案由
某旅行社组织旅游者参加旅游。在旅行社和旅游者签订的包价旅游合同中，旅行社和旅游者约定，成团人数为9人。然而，最终该旅行社只收到了4位旅游者。尽管旅行社可以按照约定解除合同，但综合考虑多种因素，旅行社仍然决定继续原有行程。
就在出团前几天，旅游者要求按照合同约定退团，理由是既然合同约定了退团条件，旅行社就应当退团，否则就违反了双方的合同约定。旅行社告诉旅游者，团队的准备工作已经就绪，退团会有很大损失。然而，旅游者坚持退团。
研 判
《旅游法》第六十三条规定，旅行社招徕旅游者组团旅游，因未达到约定人数不能出团的，组团社可以解除合同。但是，境内旅游应当至少提前七日通知旅游者，出境旅游应当至少提前三十日通知旅游者。
因未达到约定人数不能出团的，组团社经征得旅游者书面同意，可以委托其他旅行社履行合同。组团社对旅游者承担责任，受委托的旅行社对组团社承担责任。旅游者不同意的，可以解除合同。
《旅游法》第六十五条规定，旅游行程结束前，旅游者解除合同的，组团社应当在扣除必要的费用后，将余款退还旅游者。
那么，在上述案例中，旅行社到底有没有过错呢？我们要理清以下问题。
第一，旅行社和旅游者经过协商一致，签订了包价旅游合同，建立了包价旅游合同关系。只要旅行社使用的包价旅游合同文本为有关部门推荐的文本，一般均会在合同的约定中包含有关成团人数的约定，上述案例中的包价旅游合同也是如此。由于旅行社和旅游者成团人数不足，双方就旅游合同是否解除产生纠纷，该纠纷处理的最终结局，导致包价旅游合同关系或者因为全面履行而消灭，或者因为旅游者的退团而消灭。
第二，要看旅行社成团人数约定的来源。关于成团人数不足旅行社可以解除合同的约定，源于旅行社业务操作的特点。旅行社之所以会有较为优惠的价格，主要是出于旅行社的集团消费，旅行社以团队人数的“量”换取履行辅助人的“价”。所以，我们经常将旅行社组织旅游的行为称之为组团，即旅行社组织团队旅游。为了确保竞争优势，旅行社在和履行辅助人商谈价格时，必须保证团队旅游者的数量。这是旅行社在经营中都要面临的问题。
有鉴于此，在《旅游法》立法过程中，充分考虑到旅行社服务的特点，将旅行社组团服务的人数约定直接纳入法条，使之具有法律效力。也就是说，只要旅行社组团事先有关于成团人数的约定，只要出现了成团人数不足的情形，旅行社就可以解除合同。当然，为了防止旅行社滥用合同解除权，法条中也对旅行社解除合同、且不承担违约责任的行为作出了时间上的限定。
第三，成团人数不足旅行社继续行程是否有错。回答是否定的。换句话说，既然有法律的规定，又有合同的约定，成团人数不足可以解除合同，这是法律和合同赋予旅行社的权利。按照通常的理解，权力可以放弃，也可以行使，放弃还是行使取决于权利人。为什么旅行社没有行使合同解除权，而是继续旅游行程，就是这个道理。
对于公民法人行为的约束，法律规定大致分为强制性规范和任意性规范两大类。所谓强制性规范，就是法律明确要求行为人“必须为”或者“必须不为”，否则就会受到相应的法律制裁，比如承担民事责任、行政责任甚至是刑事责任。任意性规范，则给予行为人很大的选择空间，行为既“可以为”，也“可以不为”，最终行使何种行为，由行为人自己决定。上述法条中，关于成团人数可以解除合同的规定，就属于任意性规范，成团人数不足，旅行社可以解除合同，也可以继续行程。
第四，旅游者是否可以因成团人数不足提出退团要求。回答是否定的。因为法律有关成团人数解除合同的规定，是专门赋予旅行社的权利，旅游者不能因此要求享受同等权利，进而提出成团不足、旅游者也可以退团的要求，这是旅游者对于该法条理解的错误。对于旅游者顺着该思路提出的退团要求，旅行社可以拒绝。
旅游者不可以就成团人数不足提出退团，并不能否认在旅行社服务中旅游者的合同任意解除权。所谓任意解除权，就是旅游者不需要提出任何理由，也不需要考虑旅游合同是否开始履行，都可以按照自己的需求，向旅行社提出解除旅游合同的要求，旅行社也不能以任何理由予以拒绝。之所以会有旅游者的任意解除权，是基于旅游者对于旅游服务的接受，实际上和旅游者的人身自由紧密相关，如果限制了旅游者的任意解除权，某种程度上就是限制了旅游者的人身自由。
第五，旅游者提出退团的后果承担。有了旅游者任意解除权的基础，无论出于何种原因，旅游者都可以向旅行社提出退团，但旅游者必须为此承担责任。具体而言，在旅游者退团前，旅行社已经向履行辅助人支付的合理且必要的费用，必须由旅游者来承担。在实务中，旅游者往往会提出，旅游活动尚未开始，自己也没有享受到相应的服务，所以不承担任何旅游费用，这个观点并不受法律支持。
一旦旅游者提出退团，旅行社面临的难题是，旅行社应当举证合理且必要的费用已经发生，而且不能退回，即旅行社需要提供实际已经发生损失的凭证，而不仅仅是列举损失。除了往返机票凭证外，旅行社要想完成举证工作并不容易。所以，如果有旅游者提出退团，最理想的办法是力劝旅游者打消退团念头，否则在处理退团后续工作时，旅行社往往会处于被动。如果旅游者坚持退团，旅行社应当以最大的诚意和旅游者沟通，协商处理纠纷，避免最终走上法庭。
中国旅游报
原标题：《组团人数不足，游客能要求退团吗？》